Работница, замещающая должность муниципальной службы и имеющая ребенка до трех лет, дисквалифицирована на основании постановления суда. Можем ли мы ее уволить по п. 4 ч. 1 ст. 19 Закона N 25-ФЗ?
В данном случае лучше расторгнуть трудовой договор по тому же основанию, то есть в связи с дисквалификацией, исключающей возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору, но в соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 83 ТК РФ, предварительно предложив работнице вакантную должность, не относящуюся к муниципальной службе.
Обоснование. Согласно ст. 3.11 КоАП РФ дисквалификация заключается в лишении физического лица права замещать должности федеральной государственной гражданской службы, должности государственной гражданской службы субъекта РФ, должности муниципальной службы, занимать должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ, либо осуществлять деятельность в сфере подготовки спортсменов (включая их медицинское обеспечение) и организации и проведения спортивных мероприятий. Административное наказание в виде дисквалификации назначается судьей. Дисквалификация устанавливается на срок от шести месяцев до трех лет.
Увольнение в связи с применением административного наказания в виде дисквалификации установлено п. 8 ч. 1 ст. 83 ТК РФ и п. 4 ч. 1 ст. 19 Закона N 25-ФЗ. В Трудовом кодексе это основание отнесено к увольнению по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, а в Законе N 25-ФЗ — к увольнению по инициативе работодателя.
В силу ст. 261 ТК РФ расторжение трудового договора с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, по инициативе работодателя не допускается. Это положение распространяется и на муниципальных служащих.
Получается, что уволить служащую, имеющую ребенка в возрасте до трех лет, работодатель не может, но и занимать должность муниципальной службы она не имеет права. Налицо правовая коллизия.
С одной стороны, если установлена специальная норма, должна применяться именно она. С другой стороны, согласно ч. 3, 4 ст. 5 ТК РФ нормы трудового права, содержащиеся в иных федеральных законах, должны соответствовать данному кодексу. В случае противоречий между ТК РФ и иным федеральным законом, содержащим нормы трудового права, применяется ТК РФ.
Мнения специалистов разделились, но большинство считают, что поскольку п. 4 ч. 1 ст. 19 Закона N 25-ФЗ, относящий дисквалификацию к основаниям увольнения по инициативе работодателя, не согласуется с п. 8 ч. 1 ст. 83 ТК РФ, определяющим дисквалификацию как основание прекращения трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, следует руководствоваться нормами кодекса.
Пока несоответствие в законодательстве не устранено, предлагаем при дисквалификации сотрудника, имеющего ребенка в возрасте до трех лет, применять положение Трудового кодекса и в первую очередь предложить ему должность, не относящуюся к муниципальной службе, а в случае отказа или отсутствия вакантной должности уволить его на основании п. 8 ч. 1 ст. 83 ТК РФ.
