В Трудовом кодексе руководитель организации определяется как физическое лицо, которое осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа. В силу определенного статуса деятельность руководителей, конечно же, имеет свои особенности, которые устанавливаются как Трудовым кодексом, так и другими законами и нормативными актами. Какие есть нюансы при приеме на работу, исполнении трудовых обязанностей и увольнении руководителя коммерческой организаций, вы узнаете из этой статьи.

 

Правовое регулирование

 

Особенности регулирования труда руководителя установлены гл. 43 ТК РФ. При этом ее положения распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:

— руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;

— управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).

Сразу скажем: хотя на руководителя, являющегося единственным учредителем, и не распространяется действие гл. 43 ТК РФ, остальные положения Трудового кодекса на него как на работника организации распространяются.

Права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются Трудовым кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором (ст. 274 ТК РФ). К коммерческим организациям применяется прежде всего ГК РФ, а также федеральные законы:

— от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее — Закон N 14-ФЗ);

— от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее — Закон N 208-ФЗ);

— от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности"; и др.

Отметим, что высший орган коммерческой организации — общее собрание его участников. Общее руководство также может осуществлять совет директоров (наблюдательный совет), который избирается советом участников. Текущее руководство деятельностью организации осуществляет исполнительный орган, который подотчетен общему собранию участников и совету директоров.

 

К сведению. Иногда исполнительный орган состоит из нескольких человек (является коллегиальным). Причем в обществах с ограниченной ответственностью руководство может осуществляться коллегиальным и (или) единоличным органом, а в акционерных обществах — единоличным или единоличным вместе с коллегиальным.

 

Единоличный исполнительный орган коммерческой организации — это, как правило, генеральный директор, директор или президент. Он избирается общим собранием участников общества или решением одного участника на срок, установленный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников. Он без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества, и осуществляет иные полномочия, не отнесенные соответствующим законом или уставом организации к компетенции общего собрания участников, совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа и принятия им решений устанавливается уставом организации, внутренними документами, а также договором, заключенным между организацией и лицом, осуществляющим функции данного органа.

 

Оформление руководителя на должность

 

В соответствии с общей нормой Трудового кодекса (а именно ст. 19) трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате назначения на должность или утверждения в должности в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации.

Таким образом, с любым работником организации, в том числе с руководителем, должен быть заключен трудовой договор. Основанием для этого будет протокол собрания участников организации (решение участников). И здесь следует отметить специальную норму ст. 275 ТК РФ, согласно которой трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и др.).

 

Обратите внимание! До заключения трудового договора в силу п. 2 ст. 32.11 КоАП РФ в налоговой инспекции необходимо запросить информацию о том, не применялось ли к лицу, претендующему на должность руководителя, административное наказание в виде дисквалификации. Порядок предоставления такой информации утвержден Приказом ФНС РФ от 06.03.2012 N ММВ-7-6/141@.

 

При оформлении трудового договора с руководителем возникают два основных вопроса: кто будет подписывать договор со стороны работодателя и должен ли заключать трудовой договор сам с собой руководитель, он же единственный участник? Ответим по порядку.

В статье 40 Закона N 14-ФЗ определено, что договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров общества, договор подписывает его председатель или лицо, уполномоченное решением совета директоров.

Если работодателя представляет только один участник общества, то и подписывать договор будет он.

Что касается ситуации, когда единственный участник и директор совмещаются в одном лице, существует две точки зрения на то, нужно заключать трудовой договор или нет. Одни специалисты руководствуются Разъяснениями об обязательном страховом обеспечении по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством руководителей организаций, являющихся их единственными учредителями (участниками), членами организации и собственниками ее имущества, утвержденными Приказом Минздравсоцразвития РФ от 08.06.2010 N 428н, согласно которым руководитель организации, являющийся ее единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества, состоит с этой организацией в трудовых отношениях независимо от наличия трудового договора.

Кроме этого, в Письме Минздравсоцразвития РФ от 18.08.2009 N 22-2-3199 говорится о невозможности заключения трудового договора в случае, когда руководитель организации является ее единственным участником, поскольку в основе нормы ст. 273 ТК РФ лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, так как иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа — директора, генерального директора, президента и т.д. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

Между тем другие специалисты придерживаются точки зрения (которую поддерживаем и мы), что общие положения Трудового кодекса распространяются и на единственных учредителей организации, поскольку в перечне лиц, в отношении которых они не действуют, единственные учредители не поименованы (ч. 8 ст. 11 ТК РФ). Когда единственный учредитель становится работником организации — он вступает с ней в трудовые отношения (ст. 15, 20 ТК РФ). Следовательно, для правильного оформления отношений с руководителем, который является единственным учредителем организации, необходимо заключить письменный трудовой договор (ст. 16, 19, 67 ТК РФ).

 

Примечание. До подписания трудового договора руководитель должен быть ознакомлен под роспись с правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, непосредственно связанными с его трудовой деятельностью, коллективным договором.

 

Согласно ст. 68 ТК РФ на основании трудового договора оформляется приказ. По этому поводу также существуют два мнения. Первое: прием на работу руководителя организации, как и любого работника, оформляется приказом по унифицированной форме Т-1, утвержденной Постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 N 1. Как основание для приема на работу руководителя указываются трудовой договор и протокол (решение) об избрании или назначении. Подписывает приказ или один из уполномоченных участников организации, или сам директор. Второе мнение: на основании трудового договора руководитель издает приказ в произвольной форме о вступлении в должность или приступлении к исполнению обязанностей. Об этом говорится в письмах Роструда от 19.12.2007 N 5205-6-0 и от 22.09.2010 N 2894-6-1.

Мы считаем, какой приказ издать — не имеет принципиального значения и остается на усмотрение работодателя.

В течение недели с момента приема на работу руководителя лицо, ответственное за ведение и хранение трудовых книжек, должно внести запись в трудовую книжку. При этом в графе 4 делается ссылка на решение общего собрания участников (иное решение работодателя) либо на приказ о вступлении в должность (Письмо Роструда от 22.09.2010 N 2894-6-1).

 

Трудовой договор

 

В трудовом договоре с руководителем должны быть все условия, установленные ст. 57 ТК РФ, а также могут быть включены и другие. Рассмотрим некоторые из них.

1. Срок договора. Трудовым кодексом предусмотрена возможность заключения трудового договора с руководителем организации как на неопределенный, так и на определенный срок по соглашению сторон. Срочный трудовой договор может быть заключен независимо от организационно-правовой формы и формы собственности организации (абз. 7 ч. 2 ст. 59 ТК РФ). Например, в обществах с ограниченной ответственностью руководитель избирается на срок, определенный уставом или советом директоров общества, если решение этого вопроса отнесено к компетенции совета (п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ).

2. Испытательный срок. Как и всем работникам, руководителю может быть установлен испытательный срок. Однако в отличие от общей продолжительности испытания, которая не может превышать трех месяцев, испытательный срок для руководителя не может быть больше шести месяцев. Если работодатель решил установить руководителю-новичку испытательный срок, условие об этом должно быть в трудовом договоре, в противном случае будет считаться, что работник принят без испытания (ст. 70 ТК РФ). То, что он принят с испытательным сроком, следует указать и в приказе. Причем даже если в приказе такая запись будет, а в трудовом договоре нет, это все равно будет означать, что работник принят без испытательного срока.

3. Обязательство по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности. Такое условие должно быть предусмотрено трудовым договором с руководителем организации в силу п. 6 ст. 11 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне".

 

Примечание. Срок трудового договора не может превышать пяти лет (ст. 58 ТК РФ).

 

4. Режим рабочего времени. Отметим: если руководителю в силу специфики его трудовой деятельности будет установлен другой режим рабочего времени (как правило, ненормированное рабочее время), это также следует указать в трудовом договоре. Одновременно с этим нужно прописать условие о компенсации за работу в таком режиме. В силу ст. 119 ТК РФ при ненормированном режиме рабочего времени работнику предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск не менее трех календарных дней. Конкретная продолжительность такого отпуска определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка. Кроме этого, должность руководителя должна входить в перечень лиц, которым введено ненормированное рабочее время. Данный перечень устанавливается локальным нормативным актом.

5. Права и обязанности руководителя. Как правило, в трудовой договор с руководителем включаются его права и обязанности в области трудовых отношений, а их у него достаточно много. Среди обязанностей руководителя, например, можно выделить:

— осуществление оперативного руководства финансовой и хозяйственной деятельностью общества;

— обеспечение выполнения решений общего собрания участников и совета директоров общества;

— обеспечение выполнения договорных обязательств общества;

— обеспечение сохранности материальных ценностей, принадлежащих обществу;

— обеспечение соблюдения работниками общества трудовой дисциплины, правил внутреннего трудового распорядка;

— обеспечение ведения надлежащего учета и составление предусмотренной действующим законодательством отчетности.

К правам руководителя можно отнести:

— представление интересов общества в отношениях с юридическими и физическими лицами, органами государственной власти и управления всех уровней;

— заключение от имени общества любых видов договоров, в том числе трудовых;

— распоряжение имуществом и денежным средствами общества;

— выдачу доверенностей;

— открытие счетов общества;

— утверждение штатного расписания общества, инструкций, положений; и др.

В полном объеме должностные обязанности устанавливаются должностной инструкцией или положением о директоре.

В связи с тем, что должность руководителя организации предусматривает довольно широкий спектр ответственности, начиная от дисциплинарной и заканчивая уголовной, можно включить в трудовой договор такой раздел, как "Ответственность руководителя".

 

Особенности трудовой деятельности

 

К особенностям, установленным гл. 43 ТК РФ, законодатель отнес ограничение работы руководителя по совместительству: руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа).

Работать по совместительству в своей организации руководителю не запрещено. Однако он не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации. К таким органам, например, относится ревизионная комиссия.

Следующей особенностью является материальная ответственность руководителя. Руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. При этом в отличие от обычных работников, которые возмещают только прямой действительный ущерб в случаях, предусмотренных федеральными законами, руководитель организации возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями.

 

К сведению. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (ст. 15 ГК РФ).

 

В частности, возмещение убытков руководителем установлено ст. 44 Закона N 14-ФЗ и ст. 71 Закона N 208-ФЗ. Условием возмещения убытков при этом являются виновные действия руководителя.

Обращаем внимание, что материальная ответственность руководителя наступает независимо от того, предусмотрена ли она трудовым договором и заключен ли с руководителем договор о полной материальной ответственности.

 

Основания прекращения трудовых отношений

 

Трудовые отношения с руководителем могут прекращаться по любому из оснований, предусмотренных Трудовым кодексом. Одно из них — расторжение срочного трудового договора, если он заключался на определенный срок. В первую очередь, в силу ч. 1 ст. 79 ТК РФ срочный трудовой договор расторгается с истечением срока его действия. Если работодатель хочет работать с данным руководителем и дальше, лучше сообщить об этом руководителю заранее. Сделать это стоит за несколько дней до окончания срока и в письменном виде, напомнив об окончании срока трудового договора и предложив заключить новый договор. Если же участники организации хотят принять на работу нового директора, они также должны напомнить действующему руководителю об окончании срока трудового договора, направив ему уведомление за три дня.

Срочный трудовой договор может быть расторгнут и досрочно. В данном случае, если руководитель хочет уволиться по своей инициативе, для него установлен срок — не позднее чем за месяц он должен предупредить об этом работодателя (ст. 280 ТК РФ).

Кроме общих оснований расторжения трудового договора с руководителем установлены специальные, такие как:

— принятие руководителем компании необоснованного решения, которое повлекло нарушение сохранности, неправомерное использование или другой ущерб имуществу организации (п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

— однократное грубое нарушение руководителем своих трудовых обязанностей (п. 10 ч. 1 ст. 81);

— смена собственника имущества организации (п. 4 ч. 1 ст. 81, ст. 75 ТК РФ).

 

К сведению. В соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" полномочия руководителя организации-должника прекращаются с даты введения внешнего управления, а на этапе конкурсного производства конкурсный управляющий наделен правом увольнения руководителя (п. 1 ст. 94, п. 3. ст. 129).

 

А в статье 278 ТК РФ установлены следующие случаи увольнения:

— отстранение от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);

— принятие уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора. Такое решение в отношении руководителя унитарного предприятия принимается органом, уполномоченным собственником унитарного предприятия, в порядке, установленном Правительством РФ. Так, законами N 14-ФЗ и N 208-ФЗ предусмотрено досрочное прекращение полномочий руководителя без объяснения причин на основании решения участников общества, если такие полномочия не отнесены к компетенции совета директоров;

— иные основания, предусмотренные трудовым договором. Таким основанием может быть, например, задержка выдачи (перечисления) заработной платы более чем на два месяца по вине руководителя.

При увольнении руководителя для него предусмотрены некоторые гарантии. Так, при увольнении по ст. 181 ТК РФ при смене собственника имущества организации новый собственник обязан выплатить руководителю компенсацию в размере не ниже трех средних месячных заработков.

В случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с п. 2 ст. 278 ТК РФ при отсутствии его виновных действий (бездействия) ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ).